三部反壟斷法配套規(guī)章9月起正式施行，具體列舉了限定交易行為限定交易對象的三種情況，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域愈演愈烈的“二選一”現(xiàn)象有望得到遏制。

8月30日，國家市場監(jiān)管總局召開專題新聞發(fā)布會，介紹了今年6月制定出臺的《禁止壟斷協(xié)議暫行規(guī)定》《禁止濫用市場支配地位行為暫行規(guī)定》《制止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為暫行規(guī)定》等三部反壟斷法配套規(guī)章有關(guān)情況。

國家市場監(jiān)管總局反壟斷局局長吳振國表示，國家鼓勵和支持互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)的發(fā)展，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)堅持包容審慎的原則,依法對互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟領(lǐng)域開展競爭監(jiān)管。

細化市場支配地位認定因素 互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域需考慮其特殊性

吳振國指出，近年來，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對以互聯(lián)網(wǎng)為代表的新經(jīng)濟領(lǐng)域競爭問題一直較為關(guān)注，有針對性地對相關(guān)問題進行了分析和研究。互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)具有動態(tài)競爭、市場雙邊性、網(wǎng)絡效應等特點，區(qū)別于傳統(tǒng)的經(jīng)濟形態(tài)。反壟斷法的基本制度框架，包括關(guān)于濫用市場支配地位行為的分析和認定，同樣適用于互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟領(lǐng)域的經(jīng)營者，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依法對互聯(lián)網(wǎng)等新興經(jīng)濟領(lǐng)域進行監(jiān)管。

考慮互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)的特殊性，《禁止濫用市場支配地位暫行規(guī)定》為回應社會各方面期待，適應執(zhí)法需要，對涉及互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟領(lǐng)域的問題作了針對性規(guī)定，主要有三個方面：

一是明確了市場份額認定的指標范圍。根據(jù)反壟斷法規(guī)定，認定經(jīng)營者是否具有市場支配地位，市場份額是重要的依據(jù)因素。關(guān)于市場份額確定，《暫行規(guī)定》明確了除銷售金額、銷售數(shù)量外，還包括其他指標，為更加科學地認定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營者市場份額提供依據(jù)。

二是規(guī)定了認定具有市場支配地位的特殊考慮因素?！稌盒幸?guī)定》第十一條等列舉了認定互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)經(jīng)營者具有支配地位時可以考慮的因素，如相關(guān)行業(yè)競爭特點、經(jīng)營模式、用戶數(shù)量、網(wǎng)絡效應、鎖定效應、技術(shù)特性、市場創(chuàng)新、掌握和處理相關(guān)數(shù)據(jù)的能力及經(jīng)營者在關(guān)聯(lián)市場的市場力量等因素。有利于指導執(zhí)法實踐中認定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營者是否具有市場支配地位。

三是規(guī)定了以低于成本的價格銷售商品特殊情形?！稌盒幸?guī)定》第十五條規(guī)定認定經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品，涉及互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)中的免費模式，應當綜合考慮經(jīng)營者提供的免費商品以及相關(guān)收費商品等情況，體現(xiàn)了對互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)經(jīng)營特點的考慮。

具體列舉限定交易行為 劍指互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)“二選一”

《暫行規(guī)定》對限定交易行為作了具體化規(guī)定，一是限定只與自身進行交易，二是限定與特定經(jīng)營者進行交易，三是限定不得與特定經(jīng)營者進行交易。而反壟斷法第十七條第四款規(guī)定中，限定交易行為只有前兩種形式。

不僅如此，《暫行規(guī)定》還指出，從事上述限定交易行為可以是直接限定，也可以是以設定交易條件等方式變相限定。在執(zhí)法實踐中，一些經(jīng)營者的行為較為隱蔽，并不直接提出限定交易對象的要求，而是通過技術(shù)手段或合同安排變相達到限定交易的目的。不管方式如何，只要經(jīng)營者的行為客觀上影響了交易相對人的自由選擇，實質(zhì)性限定了交易相對人的交易對象，就構(gòu)成限定交易行為。

專家指出，《暫行規(guī)定》對限定交易行為的具體化規(guī)定，針對的正是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)屢禁不止的“二選一”。

促進反壟斷法適用 “二選一”或被遏制

《暫行規(guī)定》正式實施后，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域愈演愈烈的“二選一”現(xiàn)象或得到遏制。

如今，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域 “二選一”已成常態(tài)化發(fā)展，并呈升級態(tài)勢，今年6·18電商大促期間，家電企業(yè)格蘭仕引發(fā)的“二選一”風波至今還未完全消退。

在近日舉行的“電子商務領(lǐng)域消費者權(quán)益保護與競爭秩序問題研討會”上，浙江理工大學法政學院院長、省法學會競爭法研究會會長、國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員王健教授表示，“二選一”正呈現(xiàn)出三大趨勢：一是從集中促銷期間發(fā)展到非促銷期間，二是從小規(guī)模發(fā)展到大規(guī)模，三是從公開到隱蔽。長此以往，不利于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)形成自由公平的競爭秩序，也嚴重損害消費者自由選擇、公平交易等權(quán)益，最終危害到我國實體經(jīng)濟的發(fā)展。

但法學界認為，在規(guī)制“二選一”行為時，反壟斷法的適用門檻最高。這是因為根據(jù)反壟斷法第17條規(guī)定，市場支配地位是認定行為違法性的一個前提，而互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟獨特的性質(zhì)，讓該領(lǐng)域的市場支配地位很難認定。迄今國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷法適用還是空白。

有多位法學專家指出，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟具有特殊性，要用全新的、不同的視角謹慎界定其是否具有市場支配地位，而不能用單一的市場份額等因素去認定。

華東政法大學競爭法研究中心主任、上海市法學會競爭法研究會名譽會長徐士英教授就認為，在判定“二選一”行為違法性時，可以通過考察消費者在不同平臺間轉(zhuǎn)移成本的高低，權(quán)利的行使狀況，例如能不能行使選擇權(quán)、評判權(quán)、監(jiān)督權(quán)等來檢驗平臺的競爭行為是否違法。而華東政法大學競爭法研究中心執(zhí)行主任翟巍副教授提出，“二選一”行為在適用反壟斷法時，可以從平臺內(nèi)經(jīng)營者對平臺是否有依賴性來認定，若平臺內(nèi)經(jīng)營者對平臺有依賴性，如果平臺利用依賴性要求他們二選一，則實際上涉及濫用相對優(yōu)勢地位。

即將實施的《暫行規(guī)定》對具有市場支配地位的考慮因素逐一細化，特別對認定互聯(lián)網(wǎng)、知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域市場支配地位的考慮因素予以明確。法學專家認為，這將使執(zhí)法部門在認定電商平臺的市場支配地位時，有更加準確的依據(jù)因素，極大促進反壟斷法的適用，“二選一”或得到遏制。

統(tǒng)一執(zhí)法程序和標準 更有力打擊壟斷行為

2018年12月，國家市場監(jiān)管總局根據(jù)反壟斷法規(guī)定下發(fā)通知，授權(quán)省級市場監(jiān)管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)有關(guān)反壟斷執(zhí)法工作。

吳振國介紹，濫用市場支配地位行為的調(diào)查處理較為復雜、專業(yè)性強。為加強對地方反壟斷執(zhí)法的指導和監(jiān)督，統(tǒng)一執(zhí)法的程序、標準和尺度，規(guī)章明確了行政處罰決定書的內(nèi)容、強調(diào)了統(tǒng)一執(zhí)法標準、建立案件處理前報告制度、明確立案和案件處理后的備案機制。如規(guī)定反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對濫用市場支配地位行為作出行政處罰，應當依法制作行政處罰決定書，并明確了行政處罰決定書的具體內(nèi)容，包括案件來源及調(diào)查過程、違法事實和相關(guān)證據(jù)、經(jīng)營者陳述申辯的采納情況及理由、行政處罰的履行方式和期限等內(nèi)容。

吳振國表示，這樣有助于形成中央和地方上下聯(lián)動、相互配合、監(jiān)督指導的兩級執(zhí)法機制，有利于統(tǒng)一執(zhí)法程序、標準，促進構(gòu)建統(tǒng)一規(guī)范高效權(quán)威的反壟斷執(zhí)法體系。

國務院反壟斷委員會專家咨詢組副組長、對外經(jīng)濟貿(mào)易大學教授黃勇認為，三部反壟斷法配套規(guī)章的出臺，明確了壟斷行為的判定依據(jù)和處罰標準，賦予反壟斷執(zhí)法機構(gòu)充分的調(diào)查取證和處罰制裁權(quán)限，這就使得反壟斷執(zhí)法機關(guān)和執(zhí)法人員在具體查處過程中，更加具有執(zhí)法規(guī)范性，提高執(zhí)法水平，從而能夠更加有力地打擊壟斷行為。